Требования и правила получения банковских гарантий по 223-ФЗ

Чем регулируется

Возможность предоставить обеспечение банковской гарантии по 223-ФЗ обозначена в ч. 25 ст. 3.2. 223-ФЗ. Этот закон не устанавливает конкретных требований к обеспечительным документам, как это делает 44-ФЗ, поэтому госкорпорации вправе определять такие требования самостоятельно в закупочной документации.

Возможность законодательного установления таких требований в ФЗ-223 рассматривалась, но пока существует только в виде проекта.

Основным законодательным актом, устанавливающим эти требования, является Гражданский кодекс, в частности ст. 368 ГК регулирует требования к форме и содержанию этого документа.

Что обеспечивает

Госкорпорация в закупочной документации самостоятельно определяет, что участники закупки вправе обеспечивать с помощью поручительства от кредитной организации. В зависимости от того, что обеспечивается таким образом, выделяются следующие виды:

1. Банковская гарантия для обеспечения заявки по 223-ФЗ. Она подается на этапе направления заявки на участие в процедуре и предназначена для страховки корпорации от незаконного уклонения участника от участия в закупке или заключения контракта, если он стал победителем. Если никаких нарушений со стороны участника не последовало, независимо от того, одержал он победу или нет, средства по документу не взыскиваются.
2. Банковская гарантия на исполнение контракта по 223-ФЗ. Она предназначена страховать организатора закупки от ненадлежащего выполнения его контрагентом обязательств по договору. Если возникают основания для денежных взысканий, например взыскание пени или штрафов, предусмотренных договором, госкорпорация вправе обратиться в банк-гарант для выплаты этих средств. В зависимости от предмета договора выделяются гарантии на результат работ по 223-ФЗ, поставленный товар или оказанные услуги.
3. Некоторые корпорации устанавливают требование обеспечения аванса по договору. Оно вводится, чтобы у заказчика, выдавшего аванс, была уверенность, что эти средства вернутся ему в случае ненадлежащего исполнения другой стороной своих обязанностей. В каждой конкретной закупке обстоятельство, нужна ли банковская гарантия на аванс по 223-ФЗ или нет, отмечается госкорпорацией в документации.

Какие требования предъявляют

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в тексте указывается следующая информация:

• дата выдачи;
• состав сторон: кто является принципалом — поставщик, исполнитель или подрядчик, бенефициаром — заказчик и гарантом — банк;
• обязательство, которое обеспечивается документом;
• сумма;
• срок действия;
• обстоятельства, при наступлении которых выплачивается сумма.

Требования госкорпораций основываются на перечисленных условиях, но в закупочной документации конкретизируются:

1. Устанавливается срок действия банковской гарантии по 223-ФЗ — как правило, требуется, чтобы он перекрывал как минимум на месяц срок исполнения обязательств по договору. В документации также предусматривается продление банковской гарантии 223-ФЗ, если стороны изменят срок исполнения договора.
2. Госкорпорация вправе предусмотреть перечень банков, которые считает приемлемыми для выдачи документа на обеспечение конкретной закупки, либо перечислить требования к банку-гаранту, не перечисляя конкретные организации.
3. Устанавливается сумма гарантии.
4. Важное требование — банковское поручительство предполагается безотзывным.

Минфин не утвердил список банков, предоставляющих банковскую гарантию по 223-ФЗ, в отличие от ФЗ-44. Есть заказчики, которые указывают такой список в документации. Вот пример из конкурсной документации.

Как получить

Чтобы получить банковскую гарантию, необходимо обратиться в кредитную организацию с соответствующим запросом, заключить с ней соглашение, оплатить услугу и получить документ.

Варианты возникают на этапе выбора конкретной кредитной организации:

• если госкорпорация в документации установила закрытый перечень банков, документы которых она готова принять, следует подробно изучить этот список и выбрать кредитную организацию из числа указанных в нем;
• если у заказчика такой список отсутствует, принципал вправе обратиться к перечню Минфина, в который входят банки, уполномоченные работать с закупками по ФЗ-44, т. к. списка банков, в которых получают банковскую гарантию по ФЗ-223, нет;
• оформляют обеспечение и на сайтах торговых площадок;
• если госкорпорация своего списка не предоставила, а к перечню Минфина принципал обращаться не хочет, он вправе выбрать банк на свое усмотрение, например тот, с которым он сотрудничает на постоянной основе.

Каким бы вариантом ни воспользовался при выборе банка-гаранта принципал, важно, чтобы он обладал действующей лицензией на осуществление банковской деятельности.

Когда получаете гарантию, обратите внимание, что многие заказчики включают рекомендуемую форму в документацию. Вот пример.

Как проверяют

При получении обеспечительного документа, прежде чем официально его принять, заказчик проводит тщательную проверку документа. В рамках такой проверки заказчик:

• знакомится с самим документом, проверяет, что он оформлен на официальном бланке банка, содержит всю установленную информацию, содержание документа соответствует требованиям, например установлен необходимый размер банковской гарантии по 223-ФЗ и срок ее действия;
• делает запрос в банк-гарант для подтверждения выдачи документа;
• проверяет открытую информацию о банке-гаранте, в том числе о том, имеется ли у него лицензия, не находится ли он в стадии банкротства и т. д.;
• при необходимости обращается с запросом в ЦБ РФ.

Что делать, если не принимают

Заказчик вправе не принять обеспечение, но такой отказ аргументируется и подкрепляется нормой закона или правилом, установленным положением о закупке заказчика или тендерной документацией. В частности:

1. Документацией или положением заказчик вправе установить необходимость предоставления документа в бумажном виде. Если принципал оформил только электронную версию, чтобы ее приняли, необходимо запросить у банка бумажный вариант.
2. Спорной является ситуация, когда после выдачи обеспечения у банка-гаранта отзывают лицензию. Если в положении о закупке или в документации нет указания на необходимость переоформления документов в таких ситуациях, он сохраняет действие и принимается заказчиком. Однако если такое указание от заказчика есть, то принципалу придется переоформить обеспечение в другом банке.

В любом случае, получив отказ, следует прежде всего проверить, соблюдаются ли в гарантии требования к банкам для выдачи банковских гарантий по 223-ФЗ и тексту документа, установленные заказчиком.